Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Агентский договор отличие от трудового договора». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Содержание:
1 Приложения 1 к Разделу 1 Расчет суммы взносов на обязательное пенсионное страхование. Мы рассмотрим пример договора с физическим лицом, который не является предпринимателем и не состоит в штате организации-заказчика. Выплата На счет в банке и введите данные банковского счета в нашем примере выплата осуществляется на банковский счет ;.
Какой договор заключать: трудовой или агентский?
«Кадровик. Трудовое право для кадровика», 2013, N 4
КАКОЙ ДОГОВОР ЗАКЛЮЧАТЬ: ТРУДОВОЙ ИЛИ АГЕНТСКИЙ?
Неправильная квалификация договорных отношений сторон может привести к негативным правовым последствиям. К каким именно — читайте в статье.
Подмена трудовых договоров
Анализ современной практики позволяет сделать вывод о том, что зачастую работодатели заключают с работниками договоры, имеющие гражданско-правовую природу, в то время как возникающие отношения являются трудовыми. При этом существенно нарушаются права работника, поскольку физические лица лишаются прав и гарантий, на которые они могли бы рассчитывать при оформлении трудовых договоров.
Очевидно, что обязательств у работодателя перед работником по трудовому договору гораздо больше, чем у заказчика перед исполнителем по гражданско-правовому договору. Работодатели вынуждены выполнять массу обязательств по созданию благоприятных условий труда работников, предоставлению различных льгот, соблюдению иных требований трудового законодательства. Помимо того, организация обязана вести переговоры с представителями работников: профсоюзами и иными общественными организациями по поводу условий труда работников, отвечать на запросы компетентных государственных органов (государственной инспекции труда, госсанэпиднадзора, гостехнадзора, прокуратуры и др.) по вопросам соблюдения трудового законодательства в организации и нести ответственность за его нарушение.
Трудовые отношения требуют от работодателя и гораздо больших организационных затрат, чем гражданско-правовые: оформления кадровых приказов (о зачислении на работу, переводах, отпусках, надбавках, увольнении и пр.), ведения трудовых книжек, организации их хранения. Все вышеперечисленное не способствует стремлению организаций заключать с гражданами трудовые договоры.
Попытки работодателей подменять трудовые договоры агентскими договорами не являются редкостью. Наиболее часто такие факты встречаются в торговой деятельности, когда агентские договоры заключаются с торговыми представителями и даже с продавцами-консультантами. Такая практика распространена и среди агентств по недвижимости, оформляющих отношения с сотрудниками-«агентами» посредством агентского договора.
Рассмотрим существенные критерии, с помощью которых можно провести разграничение трудового и агентского договоров.
Согласно ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала; агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
Словарь трудового права. Принципал (от лат. principalis — главный; англ. principal) — лицо, участвующее в сделке за свой счет; лицо, уполномочивающее другое лицо действовать в качестве агента.
Агент (лат. agens, род. п. agentis — действующий) — юридическое или физическое лицо, совершающее определенные действия по поручению другого лица от его имени и за его счет без права подписи документов по сделкам.
Исходя из приведенного определения, на первый взгляд схожесть трудового и агентского договоров может проявляться в том, что по агентскому договору работник обязуется совершать по поручению юридические и иные действия, в том числе от имени и за счет принципала. При этом согласно ст. 1011 ГК РФ к данным отношениям применяются в части, не урегулированной главой об агентировании, положения, относящиеся к договору поручения (гл. 49 ГК РФ). В частности, речь идет об исполнении агентом поручений принципала. К данным отношениям будет применяться ст. 973 ГК РФ. Агент будет обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
Однако при этом, в отличие от работающих по трудовому договору, агент не подчиняется трудовой дисциплине, не имеет строго определенного режима работы, у него нет должностной инструкции, в пределах которой он выполняет свои функции. Таким образом, принципал не имеет в отношении агента властных административных полномочий, несмотря на возможность принципала давать ему указания.
Характер агентского договора
Следующим существенным отличием можно назвать предпринимательский характер (природу) агентского договора в отличие от договора трудового. Агент ведет предпринимательскую деятельность, основанную на риске. Она предполагает согласно ст. 2 ГК РФ самостоятельность, определенную свободу, возмездность и применение соответствующей гражданско-правовой ответственности. За выполнение своих функций согласно ст. 1006 ГК РФ агенту выплачивается агентское вознаграждение.
При этом агент не является сотрудником организации, поэтому рабочего места у него нет. Под рабочим местом понимается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ). Помимо этого, в обязанности работодателя вменена согласно ст. 212 ТК РФ организация контроля за состоянием условий труда на рабочих местах.
Что касается агента, то согласно ст. 975 ГК РФ принципал, если иное не предусмотрено договором, обязан обеспечить агента только средствами, необходимыми для исполнения поручения.
Отсюда следует вывод, что, во-первых, он может это и не делать, если такое положение установлено договором, то есть если в агентском договоре прямо прописано, что агент сам обеспечивает себя всем необходимым для исполнения поручения.
Даже если такого положения в договоре нет, то понятие «обеспечение средствами» не включает в себя организацию рабочего места. Это может быть предоставление технических средств, необходимой документации, транспорта и т. д. Кроме того, агент может понести расходы, которые принципал обязан ему возместить, если иное не оговорено договором (ст. 975 ГК РФ).
Вознаграждение или оплата труда?
По агентскому договору агент получает за выполненное поручение принципала агентское вознаграждение. Оно устанавливается в размере и порядке, установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ). Как правило, агентское вознаграждение устанавливается в процентах от заключенных сделок (например, от 2 до 10% от стоимости проданного товара).
По трудовому договору работнику выплачивается заработная плата не реже чем раз в полмесяца в размере, установленном в трудовом договоре (ст. 136 ТК РФ).
Отметим, что если работодатель заключает вместо трудовых договоров агентские, то зачастую он устанавливает именно процентную форму оплаты. Однако если такая форма сочетается с минимальным окладом, который выплачивается регулярно, то в этом случае более вероятен риск признания договора трудовым, хотя такое сочетание само по себе в целом соответствует ст. 1006 ГК РФ.
Следующим критерием отграничения данных договоров можно назвать то, что только между сторонами трудовых отношений возникают вопросы о материальной ответственности на основании гл. 37 — 39 ТК РФ. В гражданско-правовых отношениях наступает ответственность за нарушение сторонами обязательств в порядке, определенном гл. 25 «Ответственность за нарушение обязательств» ГК РФ, то есть речь идет об обязанности должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
При этом ответственность агента может возникать в двух сферах: перед принципалом при нарушении условий агентского договора и перед третьим лицом, если агент совершает действия от имени и за счет принципала. При трудовых правоотношениях ответственность за причинение ущерба третьим лицам возлагается на работодателя согласно ст. ст. 1068, 1079 ГК РФ, а впоследствии ущерб может быть взыскан с работника в порядке, предусмотренном гл. 39 ТК РФ.
Юридические и фактические действия
Агентский договор является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим. Стороны договора — агент и принципал. Предмет агентского договора — совершение по поручению принципала юридических и иных, то есть неюридических (фактических), действий (предмет агентского договора, таким образом, шире предметов договоров комиссии и поручения).
Следует обратить внимание на необходимость правильного разграничения юридических и фактических действий. Оценивать действие в качестве юридического или фактического следует исходя из характера действия как такового. Например, совершение сделки — действие юридическое по своему определению (ст. 153 ГК), а осуществление агентом предварительного поиска контрагентов для сделки на наиболее выгодных условиях — действие фактическое.
Несмотря на значительное сходство с договором поручения, агентский договор отличается от него. Это отличие обнаруживается прежде всего в предмете названного договора. В то время как поверенный принимает на себя обязанность совершить определенные юридические действия, агентская деятельность в силу абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК РФ может быть связана с совершением не только юридических, но и фактических действий (например, с разработкой стратегии рекламной кампании принципала), хотя «последние носят вспомогательный характер и никогда не исчерпывают предмет агентского договора» [1]. В противном случае будет иметь место не агентский договор, а договор возмездного оказания услуг (ст. ст. 779 — 783 ГК РФ).
Важность правильного разграничения указанных видов действий объясняется также тем обстоятельством, что от чьего-либо имени (своего, то есть агента, или принципала) возможно совершение лишь юридических действий. Фактические действия не могут совершаться «от имени», поэтому применительно к таким действиям важно лишь то, что они совершаются всегда за счет принципала.
В зависимости от того, действует агент от своего имени или от имени принципала, к агентскому договору субсидиарно применяются правила соответственно о договоре комиссии или поручения.
Отметим, что важно определить правовой характер отношений сторон в сфере труда: конкретный вид правоотношений позволит исключить возможность оспаривания статуса сотрудника: является ли он работником (по ТК РФ) или агентом (по ГК РФ). Это позволяет идентифицировать права субъектов таких отношений, перевести их в формально-юридическую сферу и таким образом избежать возможных конфликтов в будущем либо как минимум определить их правовыми рамками.
Граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового договора. Однако это не значит, что в сфере труда вместо трудовых договоров могут заключаться гражданско-правовые договоры. Принцип свободы в данном случае означает, что понуждение к заключению гражданско-правового договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить такой договор предусмотрена ГК РФ, федеральным законом или добровольно принятым обязательством (с учетом определенных условий).
Гражданско-правовой договор в сфере труда заключается, как правило, в тех случаях, если в штатном расписании не предусмотрена должность для выполнения соответствующей работы и данная работа не является характерной и постоянной работой для лица, нуждающегося в ее осуществлении.
Предметом договора является результат труда, осуществляется без подчинения исполнителя (исполнителей) внутреннему трудовому распорядку предприятия. Работа производится за свой риск, исполнитель отвечает за случайную гибель или случайное повреждение предмета договора.
Исполнитель (подрядчик, перевозчик, экспедитор, доверитель, поверенный агент, доверительный управляющий, автор) оформляется на работу не через отдел кадров, а чаще всего через административно-хозяйственный отдел.
Так, договор будет квалифицирован как трудовой, если в нем содержатся одно или несколько следующих условий:
— о зачислении гражданина по определенной профессии, должности или квалификации;
— о постоянно выполняемой четко определенной функции исполнителя (преподавание, мытье окон и т. п.);
— о материальной ответственности исполнителя;
— о подчинении его правилам внутреннего распорядка организации;
— о периодически выплачиваемой заработной плате или вознаграждении независимо от результата работы.
Приведем также примеры из судебной практики кассационной инстанции — Московского областного суда в 2011 г. по исковым заявлениям о признании заключенных агентских договоров трудовыми.
В одном из случаев требования заявителя были сформулированы как «признание отношений трудовыми», в другом — «об установлении факта трудовых отношений». В данном случае заявители преследовали цель установить юридический факт, поэтому дела рассматривались в соответствии с подразделом IV ГПК РФ в рамках особого производства. По обоим заявлениям суд первой инстанции вынес положительные определения и удовлетворил требования, которые затем поддержал суд вышестоящей инстанции на поступившие частные жалобы.
В рамках первого дела было принято положительное решение, и отношения по гражданско-правовому агентскому договору были признаны трудовыми. В рамках второго процесса были признаны трудовые отношения, так как работник фактически и систематически исполнял обязанности охранника частного предприятия.
В обоих приведенных случаях судебная коллегия по гражданским делам подтвердила решения судов первой инстанции. То есть признала: в первом случае гражданско-правовой договор трудовым, во втором — фактически сложившиеся отношения трудовыми.
Эти судебные споры показывают, что в правовой практике отсутствуют четкие юридически выявленные критерии различий между гражданско-правовыми и трудовыми отношениями на основе ТК РФ, а также нет единообразия при заявлении исковых требований истцами.
Подводя итоги, можно отметить, что при заключении организациями-работодателями договоров с гражданами необходимо четко и ясно определять предмет и условия договоров, четко представлять, какие правоотношения они породят.
Неправильная квалификация договорных отношений сторон может привести к ошибкам в учете, нарушению требований трудового законодательства. Недопонимание проблемы может привести к негативным правовым последствиям: пострадает бюджет организации в связи с взысканием недоимки по уплате страховых взносов в ФСС РФ, возможен риск выплат компенсаций вреда работнику, в том числе морального; пострадает деловая репутация работодателя в связи с наложением административного взыскания на должностное лицо, подписавшее договор или иное лицо, ответственное за прием и увольнение работников в организации, вплоть до отстранения от должности (дисквалификации). Нельзя и забывать об организационных последствиях — участие в судебном или административном разбирательстве требует значительных затрат времени и трудовых ресурсов.
Однако все вышеперечисленное не означает, что организациям не стоит заключать гражданско-правовые договоры с гражданами, а довольствоваться только трудовыми.
По нашему мнению, это неправильный подход. В том случае, когда выполнение работ (оказание услуг) носит систематический, длящийся характер — налицо необходимость и даже обязанность работодателя установить трудовые отношения, если же работа носит разовый, непредвиденный характер — отношения стоит строить на гражданско-правовой основе.
1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. С. 653.
Источник: https://hr-portal.ru/article/kakoy-dogovor-zaklyuchat-trudovoy-ili-agentskiy
Трудовой и агентский договор в российском законодательстве: основные различия
Трудовой и агентский договор в российском законодательстве: основные различия
В российском законодательстве существуют отношения, регулируемые трудовым законодательством, то есть между работником и работодателем и отношения отличные от первых, регулируемые гражданским законодательством, где сторонами выступают агент и принципал.
Рассмотрим различия между трудовым и агентским договором более подробно.
Как следует, из ст. 56 ТК РФ трудовой договор это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
В отличие от агентского договора в трудовой договора должны быть положены следующие условия:
- Сведения о работнике и работодателе (Ф.И.О.) и наименование работодателя (Ф.И.О.), документы удостоверяющие личность;
- Место и дата заключения договора;
- Место работы (с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения);
- Трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы).
- Дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, — также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;
- Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
- Режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
- Компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;
- Условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;
Различия между трудовым и агентским договором заключаются также в том, что в соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Всё же основным различием между трудовым и агентским договором состоит в том, что трудовым законодательством предусмотрены гарантии и компенсации, которые предоставляются в определенных обстоятельствах при выполнении работником своих трудовых обязанностей. Так, статьей 165 ТК РФ установлен перечень случаев, по которым предоставляются гарантии и компенсации, к которым, прежде всего, относятся: направление в служебные командировки; переезд на работу в другую местность; исполнение государственных или общественных обязанностей; совмещение работы с обучением; вынужденное прекращение работы не по вине работника; предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска; в некоторых случаях прекращения трудового договора; задержка по вине работодателя выдачи трудовой книжки при увольнении работника и другие предусмотренные Трудовым законодательством РФ и иными федеральными законами.
Немаловажное различие между трудовым и агентским договором состоит и в том, что оплата труда работника закреплена в ст. 129 ТК РФ согласно положениям которой, заработная плата представляет собой вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты и стимулирующие выплаты.
По правилам ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.
Что же касается взаимоотношений агента и принципала в агентском договоре, то последний, обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период (ст. 1008 ГК РФ), если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ).
Из представленного сравнения различий между трудовым и агентским договором свидетельствует очевидный факт: указанные договоры отличаются между собой как по существенным условиям, так и назначению, поскольку регулируются разными видами российского законодательства, трудовые отношения направлены исключительно на создание благоприятных условий труда, защиту прав и интересов работников и работодателей, в том числе материальной ответственности работодателей и работников.
Таким образом, трудовой договор в отличие от агентского, более стабилен для работника, который предоставляет оговоренную договором ежемесячную заработную плату (ст.129 ТК РФ), режим рабочего времени (ст. 100 ТК РФ), постоянное место работы, ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 114 ТК РФ), установленный распорядок дня, в том числе гарантии и компенсации (ст. 165 ТК РФ).
Источник: https://nnk-law.ru/statyi/155-razlichija-mezhdu-trudovym-i-agentskim-dogovorom.html
Отличия трудового договора от агентского договора: вопросы теории и практические аспекты (Джиоев В.Г.)
Дата размещения статьи: 24.10.2012
Анализ современной практики позволяет сделать вывод о том, что зачастую работодатели заключают с работниками договоры, имеющие гражданско-правовую природу, в то время как возникающие отношения являются трудовыми. При этом существенно нарушаются права работника, поскольку физические лица лишаются прав и гарантий, на которые они могли бы рассчитывать при оформлении трудовых договоров.
Очевидно, что обязательств у работодателя перед работником по трудовому договору больше, чем у заказчика перед исполнителем по гражданско-правовому договору. Работодатели вынуждены выполнять массу обязательств по созданию благоприятных условий труда работников, предоставлению различных льгот, соблюдению иных требований трудового законодательства. Организация также обязана вести переговоры с представителями работников (профсоюзы и иные общественные организации) по поводу условий труда работников, отвечать на запросы компетентных государственных органов (государственная инспекция труда, Госсанэпиднадзор, Гостехнадзор, прокуратура и др.) по вопросам соблюдения трудового законодательства в организации и нести ответственность за его нарушение.
Трудовые отношения требуют от работодателя и больших организационных затрат, чем гражданско-правовые: оформление кадровых приказов (о зачислении на работу, переводах, отпусках, надбавках, увольнении и пр.), ведение трудовых книжек, организация их хранения. Все перечисленное не способствует стремлению организаций заключать с гражданами трудовые договоры.
Попытки работодателей подменять трудовые договоры агентскими договорами не являются редкостью. Наиболее часто такие факты встречаются в торговой деятельности, когда агентские договоры заключаются с торговыми представителями и даже с продавцами-консультантами. Такая практика распространена и среди агентств по недвижимости, оформляющих отношения с сотрудниками-«агентами» посредством агентского договора.
Существенные критерии, с помощью которых можно провести разграничение трудового и агентского договоров
Согласно ст. 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) [1] по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала; агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
Исходя из приведенного определения, на первый взгляд схожесть трудового и агентского договоров может проявляться в том, что по агентскому договору работник обязуется совершать по поручению юридические и иные действия, в том числе от имени и за счет принципала. При этом согласно ст. 1011 ГК РФ к данным отношениям применяются, в части, не урегулированной главой об агентировании, положения, относящиеся к договору поручения (гл. 49 ГК РФ). Речь идет об исполнении агентом поручений принципала. К данным отношениям будет применяться ст. 973 ГК РФ. Агент будет обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
Однако при этом, в отличие от трудового договора, агент не подчиняется трудовой дисциплине, не имеет строго определенного режима работы, у него нет должностной инструкции, в пределах которой он выполняет свои функции. Таким образом, принципал не имеет в отношении агента властных административных полномочий, несмотря на возможность принципала давать ему указания.
Следующим существенным отличием можно назвать предпринимательский характер (природу) агентского договора, в отличие от договора трудового. Агент ведет предпринимательскую деятельность, основанную на риске. Она предполагает, согласно ст. 2 ГК РФ, самостоятельность, определенную свободу, возмездность и применение соответствующей гражданско-правовой ответственности. За выполнение своих функций, согласно ст. 1006 ГК РФ, агенту выплачивается агентское вознаграждение.
При этом агент не является сотрудником организации, поэтому рабочего места у него нет. Под рабочим местом понимается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ)) [2]. Помимо этого, в обязанности работодателя вменена, согласно ст. 212 ТК РФ, организация контроля над состоянием условий труда на рабочих местах.
Что касается агента, то, согласно ст. 1005 ГК РФ, принципал, если иное не предусмотрено договором, обязан обеспечить агента только средствами, необходимыми для исполнения поручения. Отсюда следует вывод, что он может это и не делать, если такое положение установлено договором, т.е. если в агентском договоре прямо прописано, что агент сам обеспечивает себя всем необходимым для исполнения поручения.
Даже если такого положения в договоре нет, то понятие «обеспечение средствами» не включает организацию рабочего места. Это может быть предоставление технических средств, необходимой документации, транспорта и т.д. Кроме того, агент может понести расходы, которые принципал обязан ему возместить, если иное не оговорено договором (ст. 1005 ГК РФ).
По агентскому договору агент получает за выполненное поручение принципала агентское вознаграждение. Оно устанавливается в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ). Как правило, агентское вознаграждение устанавливается в процентах от заключенных сделок.
По трудовому договору работнику выплачивается заработная плата не реже чем раз в полмесяца в размере, установленном в трудовом договоре (ст. 136 ТК РФ).
Отметим, что если работодатель заключает вместо трудовых договоров агентские, то зачастую он устанавливает именно процентную форму оплаты. Однако если такая форма сочетается с минимальным окладом, который выплачивается регулярно, то в этом случае более вероятен риск признания договора трудовым, хотя такое сочетание само по себе в целом соответствует ст. 1006 ГК РФ.
Следующим критерием отграничения данных договоров можно назвать то, что только между сторонами трудовых отношений возникают вопросы о материальной ответственности на основании гл. 37 — 39 ТК РФ. В гражданско-правовых отношениях наступает ответственность за нарушение сторонами обязательств в порядке, определенном гл. 25 «Ответственность за нарушение обязательств» ГК РФ, т.е. речь идет об обязанности должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. При этом ответственность агента может возникать в двух сферах: перед принципалом при нарушении условий агентского договора и перед третьим лицом, если агент совершает действия от имени и за счет принципала. При трудовых правоотношениях ответственность за причинение ущерба третьим лицам возлагается на работодателя согласно ст. ст. 1068, 1079 ГК РФ, а впоследствии ущерб может быть взыскан с работника в порядке, предусмотренном гл. 39 ТК РФ.
Агентский договор является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим. Стороны договора — агент и принципал. Предмет агентского договора — совершение по поручению принципала юридических и иных, т.е. неюридических (фактических), действий (предмет агентского договора, таким образом, шире предметов договоров комиссии и поручения).
Следует обратить внимание на необходимость правильного разграничения юридических и фактических действий. Оценивать действие в качестве юридического или фактического следует исходя из характера действия как такового. Например, совершение сделки — действие юридическое по своему определению (ст. 153 ГК РФ), а осуществление агентом предварительного поиска контрагентов для сделки на наиболее выгодных условиях — действие фактическое.
Несмотря на значительное сходство с договором поручения, агентский договор отличается от него. Это отличие обнаруживается прежде всего в предмете названного договора. В то время как поверенный принимает на себя обязанность совершить определенные юридические действия, агентская деятельность в силу абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК РФ может быть связана с совершением не только юридических, но и фактических действий (например, с разработкой стратегии рекламной кампании принципала), хотя «. последние носят вспомогательный характер и никогда не исчерпывают предмет агентского договора» [3]. В противном случае будет иметь место не агентский договор, а договор возмездного оказания услуг (ст. ст. 779 — 783 ГК РФ).
Важность правильного разграничения указанных видов действий объясняется также тем обстоятельством, что от чьего-либо имени (своего, т.е. агента, или принципала) возможно совершение лишь юридических действий. Фактические действия не могут совершаться «от имени», поэтому применительно к таким действиям важно лишь то, что они совершаются всегда за счет принципала.
Подводя итоги, можно отметить, что при заключении организациями-работодателями договоров с гражданами необходимо четко и ясно определять предмет и условия договоров, четко представлять, какие правоотношения они породят. Неправильная квалификация договорных отношений сторон может привести к ошибкам в учете, нарушению требований трудового законодательства. Недопонимание проблемы может привести к негативным правовым последствиям: пострадает бюджет организации в связи с взысканием недоимки по уплате страховых взносов в ФСС РФ, возможен риск выплат компенсаций вреда работнику, в том числе морального; пострадает деловая репутация работодателя в связи с наложением административного взыскания на должностное лицо, подписавшее договор, или иное лицо, ответственное за прием и увольнение работников в организации, вплоть до отстранения от должности (дисквалификация). Нельзя забывать и об организационных последствиях — участие в судебном или административном разбирательстве требует значительных затрат времени и трудовых ресурсов.
Однако все указанное выше не означает, что организациям не следует заключать гражданско-правовые договоры с гражданами, а довольствоваться только трудовыми. По нашему мнению, это неправильный подход. В случае если выполнение работ (оказание услуг) носит систематический, длящийся характер — налицо необходимость и даже обязанность работодателя установить трудовые отношения, если же работа носит разовый, непредвиденный характер — отношения следует строить на гражданско-правовой основе.
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ.
2. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ.
3. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. С. 653.
4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ.
Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:
Источник: http://lexandbusiness.ru/view-article.php?id=1240
Агентский договор отличие от трудового договора
Суть проблемы: ООО «Д Г» (Истец) подало исковое заявление к ООО «Ф О» (Ответчик) о взыскании 86 074 рублей.
Компания ЛЕГИСТ набирает менеджеров по продажам на удаленную работу, кандидатов на данную вакансию просим заполнить анкету и.
Какой договор заключить: трудовой или агентский?
Трудовые отношения имеют намного больше организационных затрат, чем при гражданских отношениях, это такие как, оформление различных приказов, ведение трудовых книжек и их хранение.
Основными критериями разграничений трудового и агентского договоров.
Согласно ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала; агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
В отличие от работающих по трудовому договору, агент не подчиняется трудовой дисциплине, не имеет строго определенного режима работы, у него нет должностной инструкции, в которой прописаны его функции, на него не распространяются властные указания работодателя.
Характер агентского договора
Агент осуществляет свою предпринимательскую деятельность, основанную на риске. Она предполагает согласно ст. 2 ГК РФ самостоятельность, определенную свободу, возмездность и применение соответствующей гражданско-правовой ответственности. За выполнение своих функций согласно ст. 1006 ГК РФ агенту выплачивается агентское вознаграждение.
Агент не является сотрудником организации и у него нет рабочего места. Рабочее место — это то место, куда должен прибыть работник для выполнения своих прямых обязанностей и которое находится под контролем работодателя ( ст. 209 ТК РФ). В обязанности работодателя входит следить за состоянием рабочих мест, согласно ст. 212 ТК РФ.
Что касается агента, то согласно ст. 975 ГК РФ принципал (по-другому работодатель), обязан обеспечить агента всем необходимым для выполнения его поручения, если это предусмотрено договором.
Обеспечение всем необходимым не включает в себя организацию рабочего места, которое включает в себя предоставление технических средств, необходимой документации, транспорта и т.д. Если агент понесет те или иные расходы, то принципал возмещает ему только если это оговорено договором (ст. 975 ГК РФ).
Вознаграждение или оплата труда?
По агентскому договору агенту за выполненную работу выплачивают агентское вознаграждение, которое установлено договором. Если в договоре отсутствуют условия порядка выплаты вознаграждения, то оно выплачивается в течение недели с момента представления отчета о проделанной работе ( ст. 1006 ГК РФ). Нередко, вознаграждение агенту устанавливается в процентах от заключенных сделок (например, 10% от стоимости проданного товара).
По трудовому договору работнику выплачивается заработная плата не реже чем раз в полмесяца в размере, установленном в трудовом договоре ( ст. 136 ТК РФ).
Материальная ответственность
Различием между трудовым договором и агентским соглашением заключается в том, что в трудовых договорах предусмотрена материальная ответственность работника на основании гл. 37 — 39 ТК РФ., а в агентском договоре ответственность наступает за нарушение сторонами обязательств в порядке, определенном гл. 25 «Ответственность за нарушение обязательств» ГК РФ.
Стороны договора
Договор будет считаться трудовым, если в нем содержатся одно или несколько следующих условий:
— о зачислении гражданина по определенной профессии, должности или квалификации;
— о постоянно выполняемой четко определенной функции исполнителя (преподавание, мытье окон и т.п.);
— о материальной ответственности исполнителя;
— о подчинении его правилам внутреннего распорядка организации;
— о периодически выплачиваемой заработной плате или вознаграждении независимо от результата работы.
В случае неправильной квалификации договорных отношений сторон, это может привести к нарушению требований трудового законодательства. Негативные последствия могут быть связаны с дополнительными начислениями по уплате страховых взносов в ФСС РФ, с выплатами морального и компенсацией вреда работнику, на должностное лицо, которое ответственное за прием может быть наложен административное взыскание.
Однако это не означает, что организациям не стоит заключать гражданско-правовые договоры с гражданами, а довольствоваться только трудовыми. Если выполнение работ носит систематический и длящийся характер, то необходимо устанавливать трудовые отношения, если же работа носит разовый, то отношения будут гражданско-правовые.
Источник: http://www.xn--c1adkj7ag.xn--p1ai/index.php/ct-menu-item-14/stati/93-kakoj-dogovor-zaklyuchat-trudovoj-ili-agentskij