Место обычаев в системе источниковгражданского права

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Место обычаев в системе источниковгражданского права». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

• Обычай в отечественной цивилистике как традиционный источник гражданского права 2019 / Придворова Мария Николаевна, Старчикова Екатерина Анатольевна
• ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ КАК ЮРИДИЧЕСКИЙ ИСТОЧНИК СЕМЬИ ОБЩЕГО (ПРЕЦЕДЕНТНОГО) ПРАВА 2020 / Кожевников Владимир Валентинович
• Обычай как источник гражданского права 2019 / Жуковская Мария Андреевна
• Юридическая природа внутренних установлений религиозных организаций 2016 / Сергеев Пётр Владимирович
• СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ СОВРЕМЕННЫХ ИСТОЧНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА РОССИИ, ФРАНЦИИ И ГЕРМАНИИ 2019 / Макарушкова А. А., Соловьева И. В.
• Обычай в романо-германской правовой семье 2014 / Кича Мария Вячеславовна
• ОСОБЕННЫЕ ЧЕРТЫ ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ В РОССИИ 2019 / Федоренко Илья Андреевич,
• К ВОПРОСУ ОБ ОПРЕДЕЛЕНИИ ПРИЗНАКОВ ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ 2019 / Макарова Наталья Алексеевна
• К вопросу о соотношении источников частного права 2017 / Демиева Айнур Габдульбаровна
• Законодательное определение обычая не позволяет считать его источником гражданского права России (к постановке проблемы) 2012 / Трофимов Ярослав Валерьевич, Краснов Сергей Юрьевич

Место правовых обычаев в системе источников гражданского права

Обычай является источником права.

Обычай – правило поведения, сложившееся в результате его применения в течение продолжительного времени.

Если правовые случаи одинаковы, к ним применяется единое решение, таким образом вырабатываются правила соответствующего поведения. Эти правила обязательны и являются своего рода традициями.

До того как возникли государства, обычаи, которые сложились в обществе, не имели юридической силы.

Правовое значение обычаи приобрели с возникновением обычного права по мере того, как возникало и формировалось государственное управление.

Раннее право складывалось преимущественно из обычаев, затем обычаи заменили нормы обычного права.

Обычай как источник права в разное время отрицался, например, во французском Гражданском кодексе или признавался основным источником права наравне с законом, например, в странах, где торговое право обособилось в самостоятельную отрасль. В сфере торговли применялись нормы торгового права независимо от того обычай это или нормы законодательства. Если возникал спор, то источники права использовались в следующей очередности:

• законы о торговле;
• торговые обычаи;
• гражданские законы.

В Англии существуют диспозитивные законы и прецеденты, а также активно происходит применение обычая в качестве источника права. В Германии нормы обычного права приравнены по юридической силе к законодательным нормам. Немецкие юристы считают, что нормы обычного права могут дополнять закон, а также при необходимости менять его.

Большое значение имеет обычай в странах Азии и Африки. Здесь при помощи обычаев регулируются как давно сложившиеся отношения, так и новые рыночные.

В мусульманских странах сначала роль обычая была второстепенной. Во-первых, обычай вытеснялся мусульманским правом. Во-вторых, исламизация народов носила компромиссный характер, так как у многих народов на момент принятия ислама уже имелось обычное право. Ислам сочетался с собственными обычаями, иногда эти обычаи противоречили мусульманским принципам. То есть обычай, который считался второстепенным источником, играл ведущую роль в правовом регулировании, действуя вопреки предписаниям Корана и Сунны. Чтобы сохранить единство исламского сообщества обычаи рассматривались фактически, а не в составе правового законодательства. Позднее роль обычая в исламском праве усилилась.

Гражданское и торговое право зарубежных стран

Европейский союз добился значительных успехов в унификации и гармонизации законодательства и разработке наднациональных актов в области корпоративного права. Поскольку стала очевидной неэффективность привычных механизмов регулирования корпоративных отношений на наднациональном уровне в ЕС (например, унификации с помощью международных конвенций) объективно необходимым стало обращение к специфичным методам регламентации в форме гармонизации посредством директив и унификации за счет принятия регламентов. Последние в формате создания общеевропейского правового пространства рассматриваются как «наиболее сильное и эффективное средство интеграционного строительства», позволяющее конструировать наднациональные формы юридических лиц, которые получают непосредственное развитие в праве ЕС и равное признание во всех государствах-членах .
Среди наиболее значимых в области создания и деятельности наднациональных форм компаний, объединений и иных форм ведения предпринимательской деятельности следует выделить регламенты:
– о создании Европейской группы экономического интереса (European Economic Interest Grouping (EEIG));
– о Уставе Европейской компании (Societas Europaea – SE);
– о Европейском кооперативном обществе;
– о Европейской ассоциации и Европейском объединении взаимопомощи (деятельность двух последних до настоящего времени нормативными предписаниями не регламентирована).
Комиссия ЕС активно стимулирует развитие законодательных процессов в
связи с принятием подобных актов, претворяя в жизнь стремление Европарламента уделять значительное внимание закреплению новых европейских организационно-правовых форм. Перечисленные общеевропейские организационно-правовые формы являются «проекцией» национальных разновидностей юридических лиц, и их существование обеспечивается санкцией ЕС, который сегодня приобрел многие черты федеративного государства.
Весьма характерным является то, что даже соответствующим общеевропейским компаниям сегодня не предоставляется возможность свободного выбора применимого корпоративного права из числа правовых систем стран ЕС.
Вместо этого по вопросам, не урегулированным в общеевропейских актах, в субсидиарном порядке императивно подлежит применению национальное
право страны, на территории которой находится оседлость соответствующего
юридического лица .
Так, форма Европейской группы экономического интереса (EEIG) была введена Регламентом от 25 июля 1985 г. № 2137/857 .
Цель Группы – создание единого законодательного регулирования, стимулирующего трансграничное сотрудничество компаний разных государств-членов ЕС.
Для учреждения EEIG заключается договор о создании объединения (группы), наделенного правами юридического лица, однако не имеющего права извлекать прибыль для собственных целей. Регламент о создании Объединения регулирует вопросы членства в Объединении, раскрытия информации об объединении и его членах, деятельности органов управления, распределения прибыли, ликвидации и другие. Однако большие полномочия предусмотрены национальным законодателем в развитии положений о EEIG.
Следует отметить, что Объединение – не слишком популярная форма ведения предпринимательской деятельности в ЕС в секторе реального бизнеса, она больше распространена в сфере услуг (например, среди юридических
фирм). Дело в том, что вопрос о предоставлении EEIG правосубъектности отнесен на усмотрение национального законодательства.
Например, Германия и Италия не признают его юридическим лицом, следовательно, не возможно утверждать, что такое объединение имеет широкие полномочия в данных странах, а значит, может быть притягательной формой для европейских компаний.
К недостаткам, присущим Объединению, можно отнести следующие: эта организационно-правовая форма не предоставляет ее участникам преимуществ ограниченной ответственности, она не может быть учреждена для получения прибыли или быть холдинговой компанией, и не может нанимать более 500 работников . В то же время полностью «сбрасывать со счетов» данное экономическое образование не следует. Ведь цели данного хозяйствующего субъекта иные, чем у SE. Задачей EEIG является не концентрация капиталов и создание крупных «европейских» акционерных компаний, а развитие сотрудничества между мелкими и средними компаниями различных государств-членов, составляющими абсолютное большинство в экономическом пространстве ЕС.

Средством обеспечения осуществления физическими и юридическими лицами принадлежащего им субъективного права является возможность его защиты в исковом порядке путем обращения в суд или арбитраж. Однако реализация управомоченным лицом своего субъективного гражданского права в таком принудительном порядке, гарантируемом государством, ограничивается определенным сроком, устанавливаемым в законе. Период времени, с истечением которого погашается возможность принудительного осуществления гражданского права путем предъявления иска в суд или арбитраж, именуется исковой давностью, которую в доктрине и практике называют погасительной давностью .
Сроки исковой давности не следует смешивать с преклюзивными (пресекательными) сроками. По истечении преклюзивного срока (например, для предъявления претензий по количеству и качеству товаров, поставленных по
сделке) пропадает само право на предъявление претензий. Т.е. они различаются по своей цели. Преклюзивный срок течет против всех лиц, он не может быть увеличен или прерван.
Исковая давность распространяется на все гражданские правоотношения. Нормы об исковой давности носят императивный характер. Изменить их в договорном порядке нельзя, и при включении таких условий в договор они считаются недействительными.
Нормы об исковой давности подлежат применению только по инициативе должника, который может отказаться от этого средства защиты. По прошествии срока давности кредитор не может защищать свое право в исковом порядке, но само право не считается погашенным, а продолжает существовать. Поэтому платеж должника может рассматриваться кредитором как погашение долга, что исключает требование реституции исполненного как должно уплаченного .
Исковая давность в странах романо-германского права рассматривается
как институт материального права, а в англо-американской системе – как институт процессуального права. При международных сделках это различие существенно, т.к. по доктрине международного права в отношении вопросов процессуального права всегда подлежит применению законодательство той
страны, где рассматривается спор, т.е. закон суда. Это исключает применение в англо-американской системе норм исковой давности иностранных государств.
Давностные сроки подразделяются на общие и специальные. Во Франции общий срок исковой давности – 30 лет, специальные – от 6 месяцев до 5 лет.
В Германии – соответственно 30 лет и от 6 месяцев до 4 лет. В Швейцарии –
10 лет и специальные – 1 год или 5 лет. В Англии – для простых договоров – 6 лет, для договоров «за печатью» – 12 лет. В разных штатах США – общий срок исковой давности колеблется от 4 до 10 лет . Начало течения сроков исковой давности определяется моментом возникновения права на иск, т.е. моментом, с которого обязательство становится годным к взысканию и может быть предъявлено к принудительному исполнению. Например, при условии оплаты по первому требованию – с момента уведомления должника о необходимости исполнения.
Для должника исключается возможность требовать применения норм об исковой давности к обязательствам, выполненным им в период, когда этот срок уже истек. По прошествии срока давности кредитор не может защищать свое право в исковом порядке, но само право не считается погашенным, а продолжает существовать. Поэтому платеж или иное удовлетворение требования кредитора не является лишенным основания, а представляет собой исполнение обязательства. И должник, осуществив его, считается отказавшимся от имевшегося у него средства защиты, что исключает дальнейшее требование о реституции исполненного как недолжно уплаченного и т.д.

Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием соответствующие договоры. Имущественные права на чужие вещи можно подразделить на 4 основных вида: 1) залог; 2) аренда земли, 3) сервитут, 4) узуфрукт .
Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие движимые вещи – выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств и определяется ст. 2071 ФГК как договор, заключаемый в устной или письменной форме. Допускается как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека).
Вещные и личные сервитуты восприняты французским гражданским правом из римского права. Со временем их число расширилось и они стали чаще приобретать обязательственный характер. Сервитутом признается по ст. 637 ФГК обременение, наложенное на имение для использования имения, принадлежащего другому собственнику, и для выгод этого имения. Сервитут не устанавливает преимуществ одного имения над другим и его источником является или естественное расположение участков, или обязательства, установленные законом, или соглашения между собственниками (ст. 638, 639 ФГК).
В Германии земельные (вещные) и ограниченные личные сервитуты менее обременительны для собственника, так как они ограничивают лишь отдельные его правомочия по свободному распоряжению его собственностью в пользу лица, которому предоставлены. При земельном сервитуте такое ограничение установлено в пользу собственника другого («господствующего») земельного участка (§ 1018 1029 ГКГ ), при ограниченном личном сервитуте – в пользу определенного лица (§ 1090 1093 ГКГ).
Узуфрукт в соответствии со ст. 578 ФГК представляет собой право пользования вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи. Узуфрукт устанавливается законом или по воле лица на любое движимое или недвижимое имущество физическому или юридическому лицу. Срок узуфрукта для его пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно, быть определенным или быть установленным до наступления условия, прекращающего право пользования.
ГКГ установлено особое вещное наследственное право застройки (суперфиций), представляющее его обладателю возможность возведения и (или) эксплуатации здания на чужом земельном участке или под этим участком (§ 1012 1017 ГКГ).
В Англии права на чужие вещи имеют своим основанием закон, договоры и регламентируются также судебной практикой. В праве Англии существуют и обременения в отношении движимого имущества, объединенные институтом зависимого держания. Он был сформирован под влиянием римского права и развит судебной практикой. Все виды зависимого держания имеют в качестве общего признака передачу индивидуально определенной движимой вещи ее собственником в целях ее хранения или использования определенным образом. Они возникают на основании различных договоров, но в качестве средства правовой защиты применяются иски из гражданских правонарушений (деликтов).
Право США восприняло и один из своеобразных правовых институтов английского права – доверительную собственность (траст). Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц (выгодоприобретателей или бенефициантов). Выгодоприобретателем может быть и сам учредитель траста, а также неопределенный круг лиц (публичный траст) .
Таким образом, основанием возникновения прав на чужие вещи, как правило, являются соответствующие договоры. С учетом этого основаниями прекращения указанных прав являются: прекращение договора в связи с истечением срока, расторжение договора, признание уполномоченными органами договора недействительными.

В соответствии с правилами ст. 1689 и 1696 ФГК кредитор (цедент) передает свое право требования, права или иска к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Цессия может быть возмездной или безвозмездной и должна быть произведена в той же форме, что и основная сделка (продажа, дарение) посредством передачи документа (ст. 1689 ФГК). Согласия должника на это не требуется.
В Германии в соответствии с правилами § 398 ГКГ кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Какой либо особой формы ГКГ для цессии не устанавливает. Цедент отвечает перед цессионарием за действительность, а не за осуществимость переданного права требования (§ 437, 438 ГКГ). Должник вправе противопоставить новому кредитору все те возражения, которые он имел по отношению к старому (§ 404 ГКГ).
В Англии и США перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 9 102, 9 106 Закона Англии о собственности 1925 г., ст. 2 210 (2) ЕТК). Цессия может быть возмездной или безвозмездной . Совершение ее в письменной форме необходимо, когда это специально предусмотрено законом. Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом. По общему праву цессия считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника.

Современное значение и роль обычая как источника гражданского права

Из договорных обязательств наиболее распространены обязательства по возмездной передаче имущества в собственность или временное пользование, прежде всего, купля-продажа и имущественный наем. По договору купли-продажи продавец обязан передать вещь и право собственности на нее покупателю за определенную плату, а покупатель обязан принять вещь и оплатить ее (с правом принудительного истребования вещи в случае ее непередачи). Иначе говоря, договор купли-продажи – это соглашение двустороннее, возмездное и консенсуальное .
Купля-продажа является универсальной правовой формой товарно-денежных отношений. Однако в литературе его нередко именуют «договором продажи» или просто «продажей» либо «куплей». Насколько это оправданно? По мнению Г. Ласка, «продажа состоит в переходе права собственности на товар от продавца к покупателю за определенную цену» . «Продаже» посвящен весь титул VI ФГК. В соответствии со ст. 1582, «продажа есть соглашение, в силу которого один обязуется предоставить вещь, а другой – оплатить ее». Основываясь на предписаниях ФГК, Ж. де ла Морандьер анализирует общие черты «продажи», условия совершения и различные виды «договора продажи» .
В различных правовых системах имеются свои особенности в регулировании купли-продажи. Например, в США особое значение придается гарантиям исполнения: понятию гарантий; подразумеваемым гарантиям; лицам, в чью пользу действуют гарантии; средствам защиты в случае нарушения гарантий . В обширном титуле VI ФГК значительное внимание уделяется природе и форме продажи (ст. 1582-1593), обязательствам продавца (ст. 1602-1649) и покупателя (ст. 1650-1657). Однако во всех правовых системах основное значение отводится передаче права собственности на вещи (имущество, товар) по договору купли-продажи и существенным условиям данного договора: его предмету, цене, ответственности сторон за соблюдение договорных условий . Важны также некоторые дополнительные условия: сроки, место и порядок передачи товара, его перевозка и страхование, порядок расчетов.
Предметом договора купли-продажи традиционно служат вещи или имущество в телесной форме. Продаже подлежат как готовые, так и «будущие» вещи. В соответствии со ст. 2-105 ЕТК США, «товар должен существовать и быть индивидуализирован прежде, чем право на него может перейти к другой стороне» . Товары, не обладающие обоими этими признаками – наличием и индивидуализацией, – рассматриваются как будущие товары.
Условия любого договора купли-продажи заключаются в адекватную ему форму. Обычно стороны вправе сами избирать форму договора: устную, письменную или специальную. Однако для купли-продажи недвижимости, как правило, форма договора устанавливается законом.

В ряду разных механических движений особенным значением обладают колебания. Это движения и процессы, имеющие периодичность во времени. Эти движения мы можем наблюдать:

• — при движении планет; в разных механических машинах;
• — они находятся в основе измерения времени;
• — звуковые явления объясняют механические колебания.

Цитата №1 Есть три реальных угрозы человечеству: материализм учёных, невежество священников и хаос демократии.

В среде электромагнитных явлений также значительное место заняли электромагнитные колебания. В этих колебаниях заряды, токи, электрические и магнитные поля изменяются согласно периодическим законам.

Данный тип колебаний применяют:
— в разных технических устройствах;
— для целей телефонной, телеграфной и радиосвязи;
— создания технических переменных токов;
— свет – нечто иное, как электромагнитные колебания.

Определение №1 Колебания, которые происходят под воздействием сил внутри самой колебательной системы, называют собственными. Собственные колебания появляются при нарушении состояния равновесия колебательной системы.

Частота измеряется в циклах в секунду или в герцах. Длина волны измеряется в метрах. Энергия измеряется в электрон-вольтах. Каждая из этих трех величин, применяемых для описания электромагнитного излучения, математически связана друг с другом.

Ярким представителем источников современного гражданского права является обычай. Под таким понятием, как обычай сегодня понимаются определенные правила, которые сложились в результате применения практической целесообразности на протяжении длительного времени. Стоит понимать, что обычай на территории современных государств позволяет определить систему развитого государства с учетом экономической ситуации в государстве.

Статья пятая Гражданского кодекса Российской Федерации говорит о том, что обычай делового оборота является областью предпринимательской деятельности и конкретного правила поведения внутри определенного государственного строя. Важно понимать, что обычай никаким образом не может противоречить уже установленным и принятым нормам российского законодательства, а также тем условиям договора, которые подписали обе стороны.

Стоит отметить, что гражданские правоотношения имеют свои определенные особенности, которые являются свойственные только этой категории государственного права. Необходимо отметить, что гражданские правоотношения могут быть квалифицированы всего на три основные категории:

• Во-первых, это имущественные гражданские правоотношения. Здесь необходимо определять объект в виде имущества, услуги или какой – либо работы, выполненных на возмездной основе. Кроме того, здесь уместно говорить о неимущественных гражданских правоотношениях, где объект представлен какими – то нематериальными благами.
• Во-вторых, это абсолютные гражданские правоотношения. Важно понимать, что право собственности и различные исключительные права могут быть выделены в отношении только определенного вида правовых отношений внутри страны.
• В-третьих, это вещные гражданские правоотношения. Здесь происходит осуществление определенных прав без участия иных лиц.

Эволюция и структура правового обычая в контексте развития правовой мысли Скачать 99153 0 0

… правовой (санкционированный) обычай. Все выше перечисленные его формы применяются в различных правовых системах мира и занимают там свое особое место. Глава II. Эволюция и структура правового обычая в контексте развития правовой мысли В теории обычного права одним из важных вопросов является понимание механизма образования и действия обычно-правовой нормы. Различают два конституирующих обычай …

Гражданско-правовое регулирование обязательств договоров международной поставки товаров, опирающихся на правила Инкотермс-2000 Скачать 170020 0 0

… средства продавца. Большой интерес вызывает также публикация Егорова В.В. Автор, аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (Университет) МИД РФ, посвятил свою статью проблеме источников негосударственного правового регулирования международных договоров. Он указывает на наличие трёх групп таких источников. Первую составляют унифицированные торговые правила (Инкотермс, …

Нормативно–правовые акты, их виды и значения Скачать 76042 0 0

… регулирует общественные отношения, являющиеся предметом регулирования данной отрасли права (например, Земельный кодекс). В нем же содержатся общие принципы, имеющие руководящее значение для всех норм этой отрасли права. — нормативно-правовые акты, создаваемые в резуль­тате кодификации, рассчитаны на длительное регулирование обществен­ных отношений. Они учитывают возможные изменения в общественной …

Право, мораль, обычай: характер взаимодействия Скачать 49036 0 0

… соблюдение правовых норм является первостепенным. Заключение В данной курсовой работе были рассмотрены такие понятия, как право, мораль, обычай, приведены определения данных понятий; рассмотрены их признаки и исполняемые ими функции; было прослежено взаимодействие между этими социальными нормами и определены специфические особенности этого взаимодействия. Таким образом, можно сделать …

Обычай в качестве источника права

ЗВОНИТЕ В ЕКАТЕРИНБУРГЕ +7 (343) 383-59-64

Чем мы можем Вам помочь?

ИСКИ

• Гражданские споры
  • Сделки
• Наследственные споры
• Трудовые споры
• Жилищные споры
• Семейные споры
  • Брак
  • Алименты
  • Дети

ЗАЯВЛЕНИЯ

• Особое производство
• Судебный приказ

ХОДАТАЙСТВА

• Восстановление срока
• Судебные расходы
• Ходатайства в ходе исполнения
• Ходатайства по экспертизам

Правовой обычай как источник права утратил свою ведущую роль с возникновением государства. Государство санкционирует нормы (императивные и диспозитивные), следит за их правильным исполнением. Правовой обычай вытеснен в стихию гражданского оборота. Он встречается в гражданском, земельном, природоресурсном праве и других отраслях, где массовое повторение отношений приводит к появлению устоявшихся практик. Применительно ко всему частному праву понятие обычая закреплено в ст. 5 ГК РФ.

Особенности правого обычая – спонтанное возникновение в часто встречающихся (однотипных) жизненных ситуациях, повторение и закрепление наиболее рационального поведения, которое, не встречая возражений, становится всеобщим правилом.

Там, где государство предпочитает не вмешиваться в традицию, место нормы права занимает правовой обычай. Примеры правового обычая:

• при определении места жительства ребенка суды практически всегда принимают решение об оставлении его с матерью;
• при определении порядка лесопользования закрепляется обычная практика сбора в лесах всеми желающими грибов и ягод;
• при заключении трудового договора ставится печать работодателя, хотя таких требований нет ни в одном нормативном акте.

Исторически сложилось, что в международном праве, где отсутствует единый надгосударственный регулятор, правовой обычай играет ведущую роль. Особенно детализированы обычные нормы международного частного права: Инкотермс 2010, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 1994, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 2007. Все эти документы воспроизводят нормы, сложившиеся в деловом обороте. Большое место занимает правовой обычай в международном морском праве.

В ст. 38 Статута Международного суда (Сан-Франциско, 1945) в качестве источника права признается правовой обычай, к которому комментаторы относят такие характеристики:

• продолжительность применения;
• идентичность;
• общий характер;
• правомерность.

Под идентичностью следует понимать тождественность порядка действий в той или иной ситуации, под общим характером – отнесение к часто встречающимся однотипным ситуациям, под правомерностью – отсутствие споров по применению, то есть всеобщее признание.

Таким образом, в условиях разнообразия поведения участников гражданских правоотношений, порождающего часто встречающиеся операции, зарождаются и санкционируются самим обществом разнообразные правила, которые признаются в качестве правового обычая. Государство, отдавая дань автономии индивида, в отраслях частного права признает и санкционирует действие правового обычая. Место правового обычая в системе правового регулирования – там, где есть устоявшаяся практика, и государство предпочитает воздерживаться от вмешательства.

Обычаи, признанные в качестве правовых, подлежат защите государством, а к их нарушителю применяются меры государственного принуждения, что позволяет по юридической природе приравнять их к нормативным актам. При этом поддержка неправовых обычаев основана только на общественном мнении, то есть каких-либо юридически значимых последствий для нарушителей в таком случае не возникает.

По сложившимся правилам для признания обычая правовым должны соблюдаться следующие требования:

1. Действия должны основываться на юридически значимых убеждениях и принципах.
2. Обычай должен быть разумным и справедливым.
3. Действия, должны постоянно повторяться в течение длительного временного промежутка, т. е. стать действительно обычными.

Согласно положениям ст. 5 ГК РФ к обычаям следует относить правило поведения, которое давно сложилось и широко применяется в практике. При этом не имеет существенного значения утверждение его законодательством в рамках какого-либо нормативного акта или документа.

При возникновении коллизии при применении обычая с действующей нормой права или условиями заключенного между контрагентами соглашения преимущество имеет нормативный документ и договор. Это условие прямо предусмотрено в ч. 2 ст. 5 ГК РФ.

Ранее действовало понятие «обычай делового оборота», которое существенно сокращало сферу применения сложившихся правил поведения. Использование действующего в настоящий момент термина позволяет государству не только санкционировать правила, сложившиеся в предпринимательской деятельности, но и использовать их в иных сферах.

Обычай и обыкновения, их роль в правовом регулировании

Применяемые в юридической практике правила поведения в зависимости от территории их возникновения и порядка использования следует разделить на следующие виды:

• международные;
• национальные;
• региональные;
• локальные.

Кроме указанной классификации обычаев существует также разграничение по сферам применения (например, торговые, финансовые, портовые и иные).

Приведем примеры правовых обычаев:

1. Согласно ст. 130 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1989 № 81 (далее — КТМ) срок предоставления судна для погрузки грузов может быть определен портовым обычаем.
2. Согласно ст. 131 КТМ контрсталийное время может определяться портовыми обычаями.
3. Согласно ст. 132 КТМ плата за простой судна в порту может быть определена на основании сложившихся обычаев.
4. Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться согласно обычаям, т. е. сложившемуся порядку их исполнения, если иное не следует из закона и договора.

***

Отметим, что сложившиеся правила поведения следует рассматривать лишь как дополнение к действующим нормам права. Основная их цель — регламентировать отношения между контрагентами в случае отсутствия прямого регулирования таковых в законе. При этом сущность обычаев заключается в том, что они едины для всех, представляют собой некую систему действий, различная трактовка которых недопустима.

Приведем несколько примеров правовых обычаев:

1. В ст. 130 КТМ (Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1989 № 81) указано, что в портах могут существовать обычаи, которыми может определяться срок подачи корабля для погрузки на него груза.
2. В ст. 131 КТМ указано, что дополнительное время ожидания корабля, сверх срока, указанного в ст. 130 КТМ (контрсталийное) может определяться сложившимся обычаем.
3. В ст. 132 КТМ прописано, что если судно простаивает в порту, то сумма оплаты за простой можно определить из обычаев.
4. В ст. 309 ГК РФ прописано, что обязательства исполняются в соответствии с требованиями договоров или требованиями законов. Однако если таких требований нет, то можно руководствоваться обычаями.

Правовым обычаем является общепринятая норма поведения, сложившаяся исторически и принимаемая государством и его гражданами в качестве источника права, но, при этом, не закрепленная официальными нормативными документами.

Основными чертами правового обычая являются:

1. продолжительность существования – правила поведения формируются в результате длительного взаимодействия членов общества между собой;
2. постоянность соблюдения – обычай должен соблюдаться всеми членами общества на постоянной основе;
3. соответствие обычая существующему публичному порядку, установленному законодательством;
4. признание государством – при рассмотрении спорных вопросов власти должны опираться на нормы обычая.

Исторически именно правовые обычаи стали источником законодательства – укоренившиеся в обществе традиции и правила поведения были использованы при разработке официальных документов – законов и подзаконных актов.

Обычаи как источники гражданского права: понятие и условия применения

В международном праве, которое не имеет единого регулятора (в отличие от права отдельной страны, регулируемого государством), правовой обычай играет определяющую роль.

Примерами правовых обычаев, признаваемых странами всего мира, служат:

• Инкотермс 2010 – международный перечень базовых правил и условий поставки товаров;
• УНИДРУА – принципы международных коммерческих договоров;
• Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов – свод правил, применяемых для проведения расчетов в форме документарных аккредитивов.

Перечисленные документы аккумулируют фактически сложившиеся в мировой практике правила взаимодействия между торговыми организациями.

Итак, развитие общества и взаимодействие его членов между собой влечет возникновение устоявшихся практик поведения, которые приобретают статус правового обычая. Несмотря на то, что все отрасли человеческой деятельности регламентированы нормами права, закрепленного документально, государство позволяет использовать правовой обычай в тех сферах, которые связаны с частным правом – например, в договорных отношениях.

Введение 3
Глава 1. Общие положения о правовом обычае как источника права 6
1.1. Понятие и признаки обычая как источника права 6
1.2. Правовой обычай в системе источников права 12
1.3. Способы санкционирования обычаев в российском праве 15
Глава 2. Обычай как источник гражданского права 21
2.1. Место и значение обычая в системе источников гражданского права 21
2.2. Современные проблемы применения обычая в гражданском праве 25
Заключение 29
Список литературы 31

Источник гражданского права – это официально признанная форма выражения и закрепления норм гражданского права.

Поговорим кратко о системе источников гражданского права в России.

Основными ее элементами являются:

• нормы международного права;
• Конституция Российской Федерации;
• Гражданский Кодекс Российской Федерации;
• указы Президента Российской Федерации;
• постановления Правительства.

Источники гражданского права – это система нормативно-правовых актов и обычаев, которые закрепляют и защищают гражданские правоотношения от злоупотреблений, нарушений и иных незаконных действий. К ним относятся: Конституция РФ, Гражданский Кодекс РФ, подзаконные акты, обычаи. Перечисленные документы также регулируют гражданско-процессуальные правоотношения, возникающие во время судебного разбирательства, на которых рассматриваются нарушения гражданских прав.

Обычай как источник гражданского права

Судебная практика понимается как деятельность судов по единообразному применению права при разрешении конкретного имущественного либо неимущественного спора.

Судебная практика имеет следующее значение для регулирования гражданско-правовых отношений.

1) Нормотворчество. Как отмечалось ранее, в некоторых случаях судебная практика имеет совершенно очевидные признаки судебного нормотворчества. В частности, к таким случаям можно отнести:

• решения КСУ об официальном толковании положений Конституции и законов («квазипрецедентное право»);
• решения Европейского суда по правам человека, толкующие Конвенцию Совета Европы о защите прав человека и основных свобод, ратифицированную Украиной и потому являющейся частью украинской правовой системы (ст. 9 Конституции) (прецедентное право);
• решения ВСУ, принятые в связи с рассмотрением заявления о пересмотре судебного решения по мотивам неодинакового применения судом (судами) кассационной инстанции одних и тех же норм материального права (ст. 111-28 Закона Украины «О судоустройстве и статусе судей» от 07.07.2010 г. № 2453-VI)

2) Толкование права. Суды применяют право и в процессе правоприменительной деятельности толкуют нормы. Толкование – это процесс уяснения и разъяснения смысла правовой нормы.

Толкование в зависимости от приемов делится на: грамматическое, логическое, систематическое, историческое, телеологическое; по объёму различается буквальное, ограничительное, расширительное и распространительное толкование.

В Украине судебное решение представляет собой акт казуистического толкования, обязательного лишь для сторон в конкретном споре. Исключение составляют лишь толкование КСУ положений Конституции и законов, имеющее в силу закона официальный характер и распространяющееся на всех субъектов права в Украине.

3) Обобщения судебной практики. Согласно ч. 2 ст. 36 ЗУ «О судоустройстве и статусе судей» Пленум высшего специализированного суда обобщает с целью обеспечения одинакового применения норм права при разрешении дел соответствующей судебной юрисдикции практику применения материального и процессуального закона; по результатам обобщения судебной практики дает разъяснения рекомендационного характера по вопросам применения специализированными судами законодательства о разрешении дел соответствующей судебной юрисдикции. (Например, Про практику застосування судами статті 376 Цивільного кодексу України (про правовий режим самочинного будівництва): Постанова Пленуму Вищого спеціалізованного суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30.03.2012 р. № 6.).

4) Участие в законотворческом процессе. Кроме прочего, суды оказывают влияние на развитие гражданского права путем:

Действие во времени

Гражданское законодательство постоянно совершенствуется, обновляется. Принимаются новые законы, некоторые утрачивают силу. Поэтому важно установить – с какого времени, и на протяжении какого времени действует тот или другой законодательный акт, и на какие отношения он распространяется. Момент, которым определяется начало действия нормативного акта, принято называть временем вступления его в силу.

Вступление в действие различных нормативных актов регулируется разными источниками.

1) Конституция Украины – ст. 160 Конституции. Конституция как особый акт осуществления народного суверенитета вступила в силу согласно не общей норме о вступлении в силу законов (ст. 94), а специальной норме (ст. 160) – с момента ее принятия, т.е., с 28 июня 1996 г. (Решение Конституционного Суда Украины о вступлении в действие Конституции Украины от 03.10.1997 р. № 4-зп).

2) Законы: их вступление в действие регулируется ст. 94 Конституции, согласно которой закон подписывает Председатель Верховной Рады Украины и безотлагательно направляет его Президенту Украины. Президент Украины на протяжении 15 дней после получения закона подписывает его, принимая к исполнению, и официально обнародует его или возвращает закон со своими мотивированными и сформулированными предложениями в ВРУ для повторного рассмотрения.

В случае, если Президент Украины в течение установленного срока не возвратил закон для повторного рассмотрения, закон считается одобренным Президентом Украины и должен быть подписан и официально обнародован.

Если во время повторного рассмотрения закон будет опять принят ВРУ не менее чем 2/3 от ее конституционного состава, Президент Украины обязан его подписать и официально обнародовать на протяжении 10 дней. В случае, если Президент Украины не подписал такой закон, он безотлагательно официально обнародуется Председателем ВРУ и публикуется за его подписью.

Закон вступает в действие через 10 дней со дня его официального обнародования, если иное не предусмотрено самим законом, но не ранее дня его опубликования.

Прецедент в России

Принципы гражданского права Республики Беларусь, их реализация в нормотворческой и правоприменительной деятельности

Источники международного частного права

Основы теории государства и права

Теория государства и право (полный курс)

Источники права Республики Беларусь

Теория государства и права

Общие положения авторского права

Шпаргалки для госэкзамена по теории государства и права

Анализ источников гражданского права: тенденции развития и применение в гражданском праве РФ

ЗАКОН КАК ФОРМА ПРАВА

Гражданское право (общая часть)

Основы права

Билеты по юридическим предметам

Принципы права (вопросы теории и методологии)

Права человека

Понятие и виды источников коммерческого права

Государство и право, их типология, формы и значение

Арбитражный процесс

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ПРОИСХОЖДЕНИЕ И ЭВОЛЮЦИЯ ОБЫЧНОГО ПРАВА КАК ИСТОЧНИКА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1. Происхождение обычного права как источника гражданского права

1.2. Развитие обычного права как источника гражданского права (исторический аспект)

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ ОБЫЧНОГО ПРАВА КАК ИСТОЧНИКА (ФОРМЫ) ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

2.1. Обычное право с точки зрения понятия источника (формы) гражданского права

2.2. Определение понятия обычного права как источника (формы) гражданского права

ГЛАВА 3. ПРИМЕНЕНИЕ ОБЫЧНОГО ПРАВА КАК ИСТОЧНИКА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

3.1. Соотношение обычного права как источника гражданского права с другими формами «обычного»

3.2. Способы выражения обычного права как источника гражданского права

3.3. Соотношение обычного права как источника гражданского права и нормативного акта

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ

• Бюджетный кодекс РФ

• Водный кодекс Российской Федерации РФ

• Воздушный кодекс Российской Федерации РФ

• Градостроительный кодекс Российской Федерации РФ

• ГК РФ

• Гражданский кодекс часть 1

• Гражданский кодекс часть 2

• Гражданский кодекс часть 3

• Гражданский кодекс часть 4

• Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации РФ

• Жилищный кодекс Российской Федерации РФ

• Земельный кодекс РФ

• Кодекс административного судопроизводства РФ

• Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации РФ

• Кодекс об административных правонарушениях РФ

• Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации РФ

• Лесной кодекс Российской Федерации РФ

• НК РФ

• Налоговый кодекс часть 1

• Налоговый кодекс часть 2

• Семейный кодекс Российской Федерации РФ

• Таможенный кодекс Таможенного союза РФ

• Трудовой кодекс РФ

• Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации РФ

• Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации РФ

• Уголовный кодекс РФ

§ 2. Обычай как источник гражданского права.

• ФЗ об исполнительном производстве

• Закон о коллекторах

• Закон о национальной гвардии

• О правилах дорожного движения

• О защите конкуренции

• О лицензировании

• О прокуратуре

• Об ООО

• О несостоятельности (банкротстве)

• О персональных данных

• О контрактной системе

• О воинской обязанности и военной службе

• О банках и банковской деятельности

• О государственном оборонном заказе

• Закон о полиции

• Закон о страховых пенсиях

• Закон о пожарной безопасности

• Закон об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств

• Закон об образовании в Российской Федерации

• Закон о государственной гражданской службе Российской Федерации

• Закон о защите прав потребителей

• Закон о противодействии коррупции

• Закон о рекламе

• Закон об охране окружающей среды

• Закон о бухгалтерском учете

  • Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25

    «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

  • Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16

    «О свободе договора и ее пределах»

  • Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.1996 N 10

    <Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц>

  Все документы >>>

  • Обзор судебной практики по делам о защите прав потребителей

    (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.10.2020)

  • Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 13.10.2020 N 23

    «О практике рассмотрения судами гражданского иска по уголовному делу»

  • Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2020)

    (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020)

  Все документы >>>

  • Федеральный закон от 27.10.2020 N 350-ФЗ

    «О внесении изменений в статью 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

  • Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (ред. от 31.07.2020)

    «О производственных кооперативах»

  • Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 31.07.2020)

    «О рынке ценных бумаг»

  Все документы >>>

  • Распоряжение Президента РФ от 14.10.2020 N 255-рп

    «О назначении официальных представителей Президента Российской Федерации при рассмотрении палатами Федерального Собрания Российской Федерации проектов федеральных законов»

  • Приказ Управления делами Президента РФ от 29.12.2010 N 566

    «Об утверждении Порядка согласования распоряжения особо ценным движимым имуществом, закрепленным за федеральными бюджетными учреждениями, подведомственными Управлению делами Президента Российской Федерации, либо приобретенным федеральными бюджетными учреждениями за счет средств, выделенных учредителем»

  Все документы >>>

  Понятие правового обычая и его место в системе источников права

  • Распоряжение Правительства РФ от 31.10.2020 N 2844-р

    «О проекте федерального закона «О внесении изменений в статью 123.22 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»»

  • Постановление Правительства РФ от 25.05.2017 N 633 (ред. от 28.10.2020)

    «О требованиях к объектам инвестиций и инвестиционным проектам в области рыболовства, а также о порядке расчета обеспечения реализации указанных инвестиционных проектов» (вместе с «Правилами расчета обеспечения реализации инвестиционных проектов в области рыболовства финансовым обеспечением или правами на добычу (вылов) водных биологических ресурсов»)

  • Постановление Правительства РФ от 29.05.2017 N 648 (ред. от 28.10.2020)

    «О закреплении и предоставлении доли квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов, предоставленной на инвестиционные цели в области рыболовства для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства» (вместе с «Положением о закреплении и предоставлении доли квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов, предоставленной на инвестиционные цели в области рыболовства для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства»)

  Все документы >>>

  1. ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ И НОРМАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА
  2. Обычай как народный источник права
  3. Наумкина, В.В.. Обычай как источник права.2006., 2006
  4. § 2. Источники права в РФ и обычаи
  5. Древнейшим источником права в формальном смысле в государствах Двуречья был, несомненно, обычай
  6. 15.3. Нормативно-правовой акт как источник права
  7. Указы Президента РФ как источники земельного права. Постановления Правительства РФ как источники земельного права.
  8. НОРМАТИВНЫЙ ПРАВОВОЙ АКТ КАК ОСНОВНОЙ ИСТОЧНИК РОССИЙСКОГО ПРАВА. КЛАССИФИКАЦИЯ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ
  9. Тема 20 НОРМАТИВНЫЙ ПРАВОВОЙ АКТ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА
  10. Можно ли считать закон формой (источником) права наряду с судебным или административным прецедентом и санкционированным обычаем:
  11. ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ И НОРМЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА
  12. РЕЛИГИОЗНЫЕ ТЕКСТЫ И ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВА КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА
  13. § 2. Закон как источник земельного права
  14. § 4. Судебный и административный прецедент как источник права
  15. § 3. Правовой обычай
  16. § 3. Правовой обычай
  17. § 3. Правовые обычаи
  18. Чтобы определить нормативно-правовую базу избирательного права Швейцарской Конфедерации, необходимо обратиться к источникам избирательного права.

  Особенно острые проблемы строго нормативное понимание права создает для регулирования сферы экономических отношений. Тем не менее, обычаи делового оборота применяются, прежде всего, в предпринимательской деятельности, поскольку с повышением степени обобщенности права и профессионализма законодателя увеличивается пропасть между ними и действительностью мира бизнеса. Деловой мир обособлен. Он образуется действующими в течение долгого времени профессиональными юридическими и физическими лицами и их объединениями, которые в своей деятельности используют специальную лексику и разрешают свои споры посредством третейского арбитража.

  Право – это древнейшее понятие. Право появилось вместе с государством, в начале его развития. Обычаи – это основные помощники власти. Они развиваются, становятся важными в жизни граждан. Некоторые обычаи исчезают из жизни людей, т.к. уже не соответствуют потребностям. В данной статье мы рассмотрим виды права, условия, особенности – все аспекты, которые могут заинтересовать в этом вопросе.

  ПОНЯТИЕ ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ И ЕГО МЕСТО В СИСТЕМЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА

  Если говорить о международном праве, тот тут идет речь не только о выражении традиционных норм, но также и об обязательных правилах с юридической точки зрения, которые должны проявляться в международных отношениях государства, во всех его сферах деятельности. Обычай можно рассматривать с точки зрения основы, базиса для создания новых норм, если речь идет о международном праве, а также как результат создания новой формы.

  Можно привести пример, когда обычаи рассматривают в трех видах, основываясь на правовой системе:

  • Обычай, который облегчает усвоение терминов закона, судебных решение. Речь идет о терминах, которые используются в непривычном значении, отличном от общепринятого.
  • Обычай, применяемый, когда имеются пробелы в праве. Но учитывая прогресс законодательства, то развитие этого обычая значительно тормозиться и противоречит. Поэтому сфера деятельности в этом случае несколько ограничена.
  • Незначительные обычаи, которые идут вразрез с законом. В таких случаях, как правило, предпочтение отдается закону, а не другой стороне.

  Обычай является самой древней формой права. Он занимал главенствующее место в регулировании отношений в догосударственном обществе. В таком широчайшем смысле обычаи послужили источником всего права и законодательства. В условиях государственного порядка управления общественными отношениями роль обычая значительно уменьшилась за счет появления и развития других форм права. Однако заявления о том, что в современном мире обычай – невостребованная форма права, устаревшая, проигрывающая по определенности и другим критериям нормативным правовым актам, оказались неосновательными. Напротив, в современном мире очевидна прямо противоположная тенденция – усиление роли обычаев, особенно в сфере гражданско-правовых, трудовых и семейных отношений.

  Обычай – это сложившееся правило поведения, которое существует и применяется длительное время и выступает регулятором общественных отношений. Обычное право представляет собой совокупность норм, которые сложились в обществе и длительно применяются в какой-либо сфере общественных отношений.

  Обычай как форма права обладает рядом признаков, позволяющих выделить его из иных форм:

  • 1) длительное фактическое осуществление определенного правила поведения;
  • 2) определенность правила поведения, его оформленность;
  • 3) непротиворечив нормативным правовым актам;
  • 4) действие но отношению к нормативным правовым актам субсидиарно, по прямому разрешению или указанию;
  • 5) разумность обычая, его соответствие общественному представлению о приличном, здравом, достойном и т.п.;
  • 6) признание правила поведения формой права со стороны государства, осуществленное в принятом для данной страны порядке.

  Наиболее специфические признаки – длительность существования и многократное применение. В противовес обычаю закон отличается непостоянством. Если закон действует 200 лет – это редчайший исторический пример. А обычаи существуют с незапамятных времен.

  Нормы общества, ставшие обычными, могут реализовываться в моральных, религиозных, корпоративных и иных отношениях. Часть обычных норм индифферентна государству, отдельные обычаи государство оценило как вредные и установило в нормативных актах санкции за их реализацию. Так, традиционно под угрозой наказания запрещена кровная месть и некоторые другие обычаи.

  Статья 231 Уголовного кодекса РСФСР 1960 г.

  Уклонение родственников убитого от отказа применения кровной мести в отношении убийцы и его родственников, осуществляемого в порядке, установленном положением о примирительном производстве по делам о кровной мести, – наказывается лишением свободы на срок до двух лет.

  Обычаи стали источниками иных форм права. При этом в процессе правотворчества они полностью или частично закрепились в статьях нормативных правовых актов, прецедентах, договорах. При подобном поглощении обычай уступает место соответствующим формам права, например нормативному правовому акту.

  Правовым обычаем как формой права являются лишь те нормы, руководствоваться которыми разрешено в иных источниках. В правовой системе Российской Федерации эта модель осуществляется путем включения бланкетных норм, т.е. норм, разрешающих в той или иной ситуации пользоваться обычаем, в статьи нормативных правовых актов.

  Статья 5 ГК РФ

  • 1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
  • 2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

  Пример правового обычая закреплен в ст. 19 ГК РФ, в соответствии с которой гражданин действует в правоотношениях под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное нс вытекает из закона или национального обычая.

  В гражданском законодательстве в качестве формы права признается обычай делового оборота, понимаемый как обыкновение предпринимательской деятельности.

  Обычай делового оборота представляет собой совокупность правил поведения, которые сложились в предпринимательской деятельности, не закреплены в нормативном правовом акте или в договоре, но не противоречат им. Условием применения этой формы права является обоюдная осведомленность сторон о соответствующем обыкновении и указание в законодательстве на правомочие сторон использовать в конкретных отношениях обычай делового оборота.

  Почти все законодательства допускают в большей или меньшей степени действие обычного права, хотя и в ограниченных пределах. В частности, наше русское законодательство не признает юридического обычая за самостоятельную форму права. Действие обычая допускается у нас только в виде исключения, в тех случаях, когда применение местных обычаев дозволено законом (ст. 130 Уст. гр. судопр.). Ст. 107 Положения о крестьянах 19 февраля 1861 г. разрешает волостным судам решать тяжбы между крестьянами на основании местных обычаев; IX том нашего Свода разрешает кочующим инородцам управляться по собственным степным обычаям и законам и пр. Во всяком случае, несомненно, что у нас роль обычая гораздо значительнее, чем можно думать на основании определений отечественного законодательства. Объясняется это существованием в нашем отечестве многочисленных общественных групп-сословий: мещан, крестьян и проч., инородческих племен и т.д., своеобразные бытовые особенности коих еще не вполне выяснены и потому не всегда в достаточной степени приняты во внимание законодательством. Вследствие этого наше законодательство имеет много пробелов, которые по необходимости заполняются обычным.

  4. Сферы применения правового обычая

  Правовой обычай не слишком типичен для нашей правовой системы, но место в ней нашлось и для него. Например, часть статьи 19 Гражданского кодекса РФ гласит: «Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая». В статье 5 ГК закрепляется, что при осуществлении предпринимательской деятельности допускается использование обычаев делового оборота как сложившихся и широко применяемых правил поведения, даже если они не записаны в актах государства.

  В земельном кодексе РФ имеется ссылка на обычай, существующий в конкретной местности, которым можно руководствоваться при разделе колхозных дворов. Также наше государство признает правовые обычаи, сложившиеся в сфере торгового мореплавания. Например, в ст. Кодекса торгового мореплавания РФ говорится, что «срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения – сроками, обычно принятыми в порту погрузки». До недавнего времени существовала в Уголовном Кодексе РСФСР (действовал с 1.01.61 по 1.01.97 г.) глава 9, которая предусматривала ответственность за преступления, составляющие пережитки местных обычаев. Статья 233 УК РСФСР, в частности, предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок до 2-х лет за похищения женщины для вступления в брак. В действующем ныне Уголовном Кодексе РФ, вступившем в силу с 1.01.97 г., такой статьи нет. Но там есть статья 126, которая предусматривает суровую ответственность за похищения человека.

  Совершенно особое значение имеет правовой обычай в области международного права. Он становится источником международного права, когда отношения между субъектами международного сообщества не урегулированы международным договором. Для этого правовой обычай должен признаваться всеми или некоторыми сотрудничающими государствами, на которых и будет распространяться.

  Пример применения международного правового обычая можно найти, в частности, в решении Международного суда ООН по англо-норвежскому спору о рыболовстве 1951 года, где сказано, что в соответствии с обычной нормой прибрежные государства могут в качестве исходной линии для отсчета ширины территориальных вод применять и прямые линии. Существуют обычаи, получившие специальное признание в международных отношениях, например дипломатический этикет.

  В этой системе права роль правового обычая велика. Он является более гибким источником права по сравнению с международным договором, так как для возникновения последствий по международному договору требуется согласование воль многих членов международного сообщества, что технически бывает сложно.

  Также возможна ситуация, когда государства по политическим мотивам могут опасаться брать на себя юридическую ответственность; подписывая международный договор, но согласны выполнять его требования в порядке соблюдения правового обычая. Может возникать необходимость в подчинении нормами международного договора в порядке правового обычая, если договор еще не вступил в юридическую силу.

  Обычаи являются правилами поведения особого вида. В отличие от правовых, моральных, корпоративных норм, близких к идеологии, обычаи и другие правила связаны с общественной психологией – с той частью общественного сознания, которая состоит из исторически сложившихся и в значительной части развивающихся по стихийно проявляющимся законам чувств, эмоций, иллюзий, образцов, традиций, нравов.

  Общественная психология, как и общественное сознание в целом, испытывает на себе воздействие права и оказывает на него определенное влияние. С одной стороны, именно в сфере общественной психологии складывается правовая культура, свойственная стабильному гражданскому обществу, с другой стороны, именно в общественной психологии сохраняются нравы и привычки, питающие правовой нигилизм, подменяющие право иными регуляторами поведения.

  Под общим наименованием «обычаи» в литературе нередко объединяются весьма разнородные нормы.

  Обычаем в узком, собственном смысле слова является правило поведения, соблюдаемое в силу привычки. Обычаями становятся нормы, соблюдение которых стало привычным в результате их длительного существования. Они складываются на основе моральных норм (нравы – обычаи, имеющие моральное значение), норм быта (правила приличия, гигиены, поведения за столом и др.), некоторых норм права. Реализация обычаев осуществляется, как правило, без размышлений о том, каково происхождение реализуемой нормы. Переходя в обычай, та или иная норма теряет «оценочный характер» в том смысле, что критерии «добра», «зла», «целесообразности» и «удобства», «приличия» и другие, лежащие в ее основе, отходят на второй план перед привычностью ее выполнения. Иными словами, если моральная норма регулирует поведение людей с помощью оценочных критериев («добро», «зло», «похвально», «постыдно» и т.д.), соответствующих идеологии членов общества, то та же норма, ставшая обычаем, оказывает свое регулирующее воздействие в силу ее эмоционального восприятия членами общества, привыкшими к ее соблюдению настолько, что ее реализация стала потребностью.

  Вконтакте

  Facebook

  Twitter

  Google+

  Одноклассники
  
  

  Похожие записи:

  • Резерва нет как списать долги 2021
  • Медосмотр на права сколько стоят 2021 г
  • Проверка Газового Оборудования В Квартире 2020 Платно Или Нет